2019年上半年，在世界銀行（以下簡稱“世行”）提供貸款的“重慶市小城鎮(zhèn)水環(huán)境綜合治理”項(xiàng)目中，五家中國企業(yè)因偽造業(yè)績行為構(gòu)成欺詐被制裁。其中，A公司因存在加重情節(jié)，被世行加重處以附解除條件取消資格四年；B公司采取了一系列減輕措施，并在收到“世行制裁程序通知”后行使了“說明”權(quán)利，因此世行將原計(jì)劃的附解除條件取消資格“三年”減輕為“10個(gè)月”；另外三家公司既不存在加重情節(jié)，也未采取減輕措施，也未行使任何程序性權(quán)利，被世行施加基準(zhǔn)制裁——附解除條件取消資格三年。

梳理近幾年中國企業(yè)被世行制裁的案例，發(fā)現(xiàn)與上述案例類似的情況較為普遍。究其原因：一方面，中國企業(yè)對世行制裁程序不了解，尤其是對制裁審理過程中的程序性權(quán)利不了解，未能充分利用程序性權(quán)利維護(hù)自身權(quán)益；另一方面，對于世行制裁時(shí)的考量因素不了解，未能及時(shí)采取補(bǔ)救措施減輕處罰。本文擬以解讀世行制裁的程序和考量因素為基礎(chǔ)，結(jié)合中國企業(yè)實(shí)際，探討應(yīng)對世行制裁的基本思路，包括盡早組建專業(yè)團(tuán)隊(duì)、充分行使權(quán)利、和解并采取補(bǔ)救措施、實(shí)施合規(guī)計(jì)劃等四個(gè)方面。

世行制裁的基本程序

根據(jù)世行《制裁與和解程序》的規(guī)定，世行制裁的基本程序可概括為調(diào)查程序、制裁審理程序和合規(guī)整改解禁程序。

一、調(diào)查程序

廉政局（INT）作為世行集團(tuán)專門調(diào)查機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)調(diào)查世行集團(tuán)資助項(xiàng)目中針對欺詐、腐敗、串通、脅迫和妨礙等不當(dāng)行為的指控（外部調(diào)查）以及世行內(nèi)部員工行為不端的指控（內(nèi)部調(diào)查）。外部調(diào)查具體程序包括：投訴受理、案件調(diào)查、撰寫最終調(diào)查報(bào)告、遞交指控和證據(jù)陳述書等。

為提高案件調(diào)查的針對性和效率，INT建立了案件調(diào)查優(yōu)先級制度。針對權(quán)限以內(nèi)的投訴，INT會(huì)綜合考慮案件對世行聲譽(yù)影響、涉案金額、舉報(bào)的可信度以及證據(jù)的充分性等因素確定優(yōu)先級。INT只對優(yōu)先級較高的案件進(jìn)行調(diào)查，主要目的是將有限的調(diào)查力量集中到證據(jù)較為充分的案件中。

從世行統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)來看，2010財(cái)年以前，世行正式調(diào)查的外部案件平均每年約211個(gè)，經(jīng)過調(diào)查證據(jù)充分的案件平均每年約37個(gè)，證據(jù)充分的案件占比僅為17.5%。而2011財(cái)年至今，世行正式調(diào)查的外部案件平均每年約68個(gè)，經(jīng)過調(diào)查認(rèn)定證據(jù)充分的案件平均每年約45個(gè)，證據(jù)充分的案件占比高達(dá)66%。因此，盡管近幾年世行正式調(diào)查的外部案件數(shù)量在持續(xù)減少，但調(diào)查后有充分證據(jù)的案件數(shù)量仍然保持穩(wěn)定，對于打擊腐敗、欺詐等不當(dāng)行為的力度有增無減。

二、制裁審理程序

經(jīng)過改革，2007年世行建立起兩級制裁審理機(jī)構(gòu)和程序，第一級是世行資格暫停與取消主管（Chief Suspension and Debarment Officer/SDO），第二級是世行制裁委員會(huì)（Sanction Board）。

1.第一級制裁審理程序

SDO是世行資格暫停與取消辦公室（Office of Suspension and Debarment）的負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)獨(dú)立評估INT移交的案件，并對被指控方無異議的案件施加制裁。INT認(rèn)為證據(jù)充分的案件，將向SDO提交“指控和證據(jù)陳述書（Statement of Accusations and Evidence/SAE）”，申請SDO對指控的不當(dāng)行為進(jìn)行審理。如果SDO認(rèn)為證據(jù)充足，將向被指控方發(fā)出“制裁程序通知（Notice of Sanctions Proceedings/NoSP）”，通知中包括SDO擬采取的制裁措施、被指控方“說明（Explanation）”的權(quán)利、SAE、世行的制裁規(guī)則等內(nèi)容。根據(jù)世行2019年制裁年報(bào)數(shù)據(jù)，2015-2019財(cái)年，INT提交SDO審理的案件中，有6%的案件全部指控證據(jù)不足，有39%的案件部分指控證據(jù)不足。本文開始介紹的案例中，A公司在收到SDO發(fā)出的“制裁程序通知”后，向SDO遞交“說明”要求其修改制裁措施，A公司通過行使程序性權(quán)利獲得了減輕處罰。第一級制裁審理程序如圖1。

2.第二級制裁審理程序

世行第二級制裁審理程序由制裁委員會(huì)負(fù)責(zé)，制裁委員會(huì)由7名成員組成，全部為世行外部人員。在制裁審理過程中，如果被指控方對SDO發(fā)出的“制裁程序通知”有異議，可以書面“回答（Response）”的形式向制裁委員會(huì)提出異議。INT也可針對性地提出“答辯（Reply）”。

同時(shí)，被指控方和INT提交也可補(bǔ)充證據(jù)或進(jìn)一步答辯。被指控方和INT均可申請聽證程序，制裁委員會(huì)也可自行決定舉行聽證程序。聽證程序結(jié)束后，制裁委員會(huì)成員將進(jìn)行商議。如果證據(jù)充分，制裁委員會(huì)將作出最終決定并對被指控方施加制裁。如果證據(jù)不足，制裁程序終止。

根據(jù)世行2019年制裁年報(bào)數(shù)據(jù)，2015-2019財(cái)年，上訴至制裁委員會(huì)審理的案件中，有16%的案件被認(rèn)定不構(gòu)成不當(dāng)行為，另有36%的案件被處以不同于SDO建議的制裁措施，包括譴責(zé)等較輕的制裁措施。第二級制裁審理程序如圖2。

三、合規(guī)整改解禁程序

如果企業(yè)被施加的制裁措施中包含“附條件不取消資格”或“附解除條件取消資格”中的任意一種，則意味著企業(yè)必須通過與世行廉政合規(guī)官（Integrity Compliance Officer/ICO）合作，通過采取相應(yīng)的措施，在滿足所附條件后，才能解除制裁。ICO將通知被制裁方所附“條件”的具體內(nèi)容，條件通常會(huì)包括實(shí)施合規(guī)計(jì)劃。在合規(guī)整改期間，ICO將要求被制裁方遞交定期報(bào)告、聘請監(jiān)管人監(jiān)督實(shí)施合規(guī)計(jì)劃、對相關(guān)記錄和文件進(jìn)行外部審計(jì)和檢查。

當(dāng)制裁決定所附“條件”滿足時(shí)，被制裁方應(yīng)按規(guī)定向ICO申請解除制裁（如果符合提前解禁條件的，可申請?zhí)崆敖饨CO審核后符合條件的，解除制裁；不符合條件的，世行將繼續(xù)制裁（因條件不同可能加重制裁）。

從圖3統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)來看，近五年，按期應(yīng)解禁企業(yè)數(shù)量為274家，其中，按期解禁企業(yè)78家，占比28.5%，未按期解禁企業(yè)196家，占比71.5%。因此，通過實(shí)施合規(guī)計(jì)劃獲得按期解禁的要求較高，企業(yè)應(yīng)予以重視，務(wù)必嚴(yán)格全面實(shí)施合規(guī)計(jì)劃。

世行制裁中的考量因素

2010年世行修訂制裁程序，將“附解除條件取消資格三年”作為基準(zhǔn)制裁措施，同時(shí)在其2011年發(fā)布的《制裁指南》中列舉了適用于可制裁行為的加重因素和減輕因素，鼓勵(lì)并引導(dǎo)被制裁主體采取徹底和持續(xù)的合規(guī)計(jì)劃，自行糾正不當(dāng)行為。

一、加重因素

如表1所示，世行制裁考量的加重因素分為四大類，包括不當(dāng)行為的嚴(yán)重程度、損害程序、是否干擾調(diào)查、是否有受過制裁。本文開始介紹的案例中，A公司因存在“重復(fù)不當(dāng)行為”這一加重因素，世行對其加重了處罰。

二、減輕因素

如表2所示，世行制裁考量的減輕因素分為三大類，包括起次要作用、自愿采取糾正措施、配合調(diào)查。本文開始介紹的案例中，B公司僅被處以取消資格10個(gè)月，就是因?yàn)槠洳扇×艘幌盗袦p輕處罰的措施，包括承認(rèn)不當(dāng)行為并接受責(zé)任、對不當(dāng)行為采取內(nèi)部調(diào)查、追究內(nèi)部違規(guī)人員責(zé)任、改進(jìn)合規(guī)管理制度和程序等。

因此，企業(yè)在應(yīng)對世行制裁時(shí)應(yīng)特別關(guān)注這些裁量因素，積極合作爭取減輕處罰，避免加重處罰。

應(yīng)對世行制裁的建議

企業(yè)在被正式制裁前可能經(jīng)過調(diào)查和兩級審理裁決程序，如果企業(yè)遭受的是“附條件”制裁，則還必須滿足“條件”才能獲得解禁。在制裁的不同階段，盡管世行有其獨(dú)立的機(jī)構(gòu)和團(tuán)隊(duì)具體負(fù)責(zé)，但是他們必須遵守和適用的規(guī)則是相同的。因此，本文擬從以下幾個(gè)方面提出應(yīng)對世行制裁的措施。

一、盡早組建專業(yè)團(tuán)隊(duì)

當(dāng)企業(yè)收到INT的質(zhì)詢函（Show Clause Letter）時(shí)，意味著企業(yè)在某個(gè)世行項(xiàng)目中涉嫌不當(dāng)行為，且被施加制裁的風(fēng)險(xiǎn)較高。在此情形下，企業(yè)應(yīng)盡早組建專業(yè)團(tuán)隊(duì)化解、減輕風(fēng)險(xiǎn)。

對于組建內(nèi)部專業(yè)團(tuán)隊(duì)，應(yīng)注意如下三點(diǎn)：

一是團(tuán)隊(duì)層級要高，世行制裁對象通常牽涉關(guān)聯(lián)企業(yè)，波及范圍廣，因此應(yīng)盡可能在企業(yè)集團(tuán)總部層級組建專業(yè)團(tuán)隊(duì)；

二是成員具備專業(yè)性，世行制裁程序類似于訴訟程序，法律合規(guī)人員更利于應(yīng)對；

三是團(tuán)隊(duì)成員要穩(wěn)定，世行制裁周期較長，工作內(nèi)容相互銜接且信息量巨大，人員變動(dòng)頻繁，不利于應(yīng)對制裁。

二、充分行使正當(dāng)權(quán)利

世行制裁機(jī)構(gòu)是相互獨(dú)立的，如果企業(yè)認(rèn)為INT的指控不合理或者SDO的制裁處罰過重，均可通過行使說明權(quán)、異議權(quán)、聽證權(quán)等充分維護(hù)自身權(quán)益。本文開始介紹的案例中，B公司行使了說明權(quán)并采取了一系列補(bǔ)救措施，獲得了減輕處罰的結(jié)果。另外四家企業(yè)既未向世行說明理由也未采取任何減輕處罰的措施，結(jié)果被施加了較重的制裁措施并觸發(fā)五大多邊銀行的交叉制裁。

三、和解并采取補(bǔ)救措施

在制裁委員會(huì)作出制裁決定前，被指控方均可與世行達(dá)成和解。根據(jù)世行《2019制裁年報(bào)》數(shù)據(jù)，2015-2019財(cái)年，世行與被指控企業(yè)共計(jì)達(dá)成121份和解協(xié)議，占近五年制裁案例的37%，并呈上升趨勢。根據(jù)世行制裁考量因素，企業(yè)自愿采取糾正措施并配合調(diào)查，將大幅度減輕制裁。如果企業(yè)確實(shí)存在不當(dāng)行為，盡早與世行和解并采取補(bǔ)救措施將是非常明智之舉。

四、嚴(yán)格實(shí)施合規(guī)計(jì)劃

被施加“附條件”制裁的企業(yè)，所附條件通常包括實(shí)施合規(guī)計(jì)劃、追究內(nèi)部人員責(zé)任、采取補(bǔ)救措施、配合項(xiàng)目調(diào)查等。其中，實(shí)施合規(guī)計(jì)劃是最復(fù)雜的一項(xiàng)整改措施。世行《誠信合規(guī)指南》規(guī)定了建立并實(shí)施合規(guī)計(jì)劃的11條原則。

企業(yè)內(nèi)部專業(yè)團(tuán)隊(duì)牽頭實(shí)施合規(guī)工作時(shí)，除了要建立符合企業(yè)實(shí)際具有可執(zhí)行性的合規(guī)制度外，還應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

一是聘請有世行解禁經(jīng)驗(yàn)的律師作為外部合規(guī)顧問，為企業(yè)建立和實(shí)施合規(guī)計(jì)劃提供全程咨詢建議；

二是盡量選擇中國律師作為監(jiān)管人，中國律師更利于發(fā)揮橋梁作用；

三是盡早確定內(nèi)部試點(diǎn)單位，除企業(yè)主動(dòng)提供的合規(guī)資料外，實(shí)地考察將是ICO和監(jiān)管人了解企業(yè)合規(guī)計(jì)劃實(shí)施情況的重要途經(jīng)。 

以上僅是針對企業(yè)面臨世行制裁時(shí)的特殊應(yīng)對建議。從長遠(yuǎn)來看，企業(yè)應(yīng)主動(dòng)建立一套符合國內(nèi)外監(jiān)管要求的合規(guī)管理體系，全面實(shí)施合規(guī)管理，才能在合規(guī)監(jiān)管日趨嚴(yán)厲的經(jīng)營環(huán)境中贏得生存發(fā)展之路。

（作者單位：中國鐵建國際集團(tuán)有限公司）